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中國證券監(jiān)督管理委員會網(wǎng)站近日公布的市場禁入決定書(〔2019〕25號)顯示，經(jīng)查，廣西明利創(chuàng)新實業(yè)股份有限公司(以下簡稱“明利股份”，831963，股票名稱“ST明利”)及其實際控制人林軍、董事長唐映、董事、副總裁何忠華存在以下違法事實：

一、明利股份《股票發(fā)行情況報告書》和《2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載

明利集團是廣西天勛物流服務有限公司(以下簡稱“天勛物流”)、廣西防城港恒鑫化工有限公司(以下簡稱“恒鑫化工”)、廣西桂東磷業(yè)投資有限公司(以下簡稱“桂東磷業(yè)”)、廣西工創(chuàng)信息咨詢有限公司(以下簡稱“工創(chuàng)信息”)、南寧市強順農(nóng)資有限公司(以下簡稱“強順農(nóng)資”)、防城港申達通實業(yè)有限公司(以下簡稱“防城港申達通”)等六家公司的實際控制人，因此綜合考慮設立目的、股東和法定代表人的決定權(quán)、注冊資金來源、財務與經(jīng)營事項的決策權(quán)、會計和出納工作的管理權(quán)等因素，明利集團與恒鑫化工等六家公司之間存在《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第三條第二款所述的控制關系。

明利集團為明利股份的控股股東，明利集團同時控制恒鑫化工等六家公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二百一十六條第四項和《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第三條規(guī)定，明利股份與恒鑫化工等六家公司存在關聯(lián)關系，構(gòu)成關聯(lián)方。

2015年4月，明利股份進行了2015年第一次非公開發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》，該公告稱本次非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象包括恒鑫化工和桂東磷業(yè)，并披露“公司新增股東與公司無關聯(lián)關系”?！稄V西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載;2015年6月，明利股份進行了2015年第二次非公開發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》，該公告稱本次非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象包括工創(chuàng)信息、天勛物流、強順農(nóng)資，并披露“本次發(fā)行新增投資者之間，新增投資者與公司及主要股東之間無關聯(lián)關系”?！稄V西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載。

明利股份應當按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會令第96號)第二十一條、第四十六條第一款的規(guī)定披露發(fā)行情況報告書。明利股份在《廣西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》和《廣西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》中披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第二十條第一款規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

二、明利股份《2015年半年度報告》和《2015年年度報告》中未披露關聯(lián)交易，存在重大遺漏

2015年3月27日，明利股份向明利集團轉(zhuǎn)款2.99億元;2015年6月3日，明利股份向防城港申達通轉(zhuǎn)款8.46億元。明利集團和明利股份之間、防城港申達通和明利股份之間構(gòu)成關聯(lián)方，上述資金交易屬于《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第七條、第八條第五項規(guī)定的關聯(lián)方交易。

根據(jù)《企業(yè)會計準則第36條-關聯(lián)方披露》第二條、第八條、第十條和第十一條，明利股份應當在財務報表及其附注中披露上述關聯(lián)交易，包括該關聯(lián)方關系的性質(zhì)、交易類型及交易要素，明利股份在《2015年半年度報告》和《2015年年度報告》中均未披露上述關聯(lián)方及關聯(lián)交易，該行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

三、明利股份年報披露的實際控制人林軍的持股比例存在虛假記載，且《股票發(fā)行情況報告書》未披露股份代持情況，2015年年報披露的股份代持情況存在虛假記載

2015年4月至2016年12月，當事人林軍實際控制使用明利集團、恒鑫化工等6家公司以及中科沃土新三板優(yōu)選1號資產(chǎn)管理計劃、華茂資本華通1號證券投資基金、西域穩(wěn)健新三板2號證券投資基金、國海明利股份1號集合資產(chǎn)管理計劃、“盧某堅”等32個證券賬戶(以下簡稱賬戶組)持有明利股份股票。

2015年4月8日至4月10日，明利股份時任董事盧某堅、姜某、時任董事會秘書蒙某銘以及李某玲、張某、彭某、劉某琳、楊某瀅、何某忠等9人分別與桂東磷業(yè)簽訂《廣西明利倉儲股票代持協(xié)議》，約定上述9人委托桂東磷業(yè)以每股4元的價格購買并持有明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個月至24個月期間內(nèi)，上述9人有權(quán)要求桂東磷業(yè)以不低于實際投資額加年化12%的收益計算的價格收購該明利股份股票，明利集團為桂東磷業(yè)履行合同義務提供擔保。李某明、陳某喜、王某祥分別與林軍簽訂《明利倉儲股票投資補充協(xié)議》，該協(xié)議中提及上述3人在與桂東磷業(yè)簽訂的股票轉(zhuǎn)讓合同中約定以每股4元的價格認購明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個月至24個月期間內(nèi)，李某明、陳某喜、王某祥有權(quán)要求林軍以不低于實際投資額加年化12%的收益計算的價格收購該股票。

上述賬戶組持有的明利股份股票應合并計算為林軍的持股數(shù)量和持股比例。明利股份在《2015年半年度報告》《2015年年度報告》和《2016年半年度報告》披露的實際控制人林軍的持股比例分別為33.17%、33.40%和28.96%，上述定期報告所披露的林軍持股比例并未包含賬戶組持有的明利股份股票，明利股份在《2015年半年度報告》《2015年年度報告》和《2016年半年度報告》披露的實際控制人林軍持股比例存在虛假記載。

明利股份在2015年4月22日公告的《股票發(fā)行情況報告書》中未披露桂東磷業(yè)存在上述股票代持情況，該行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三條、第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

明利股份《2015年半年度報告》《2015年年度報告》均披露桂東磷業(yè)為當期普通股前十名股東之一，披露的股份代持情況均為“無”，明利股份《2015年半年度報告》《2015年年度報告》披露的股份代持情況存在虛假記載。上述行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

當事人唐映作為時任董事長，何忠華作為時任董事，在涉案定期報告、臨時報告上簽字確認，上述人員未勤勉盡責，是直接負責的主管人員。林軍作為明利股份實際控制人，知悉明利股份存在關聯(lián)交易行為，隱瞞、不告知應當披露的信息，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述指使明利股份從事信息披露違法行為的情形。依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號)第三條第一項、第二項、第四條、第五條規(guī)定，中國證監(jiān)會決定：對林軍采取5年證券市場禁入措施;對唐映、何忠華分別采取3年證券市場禁入措施。

經(jīng)中國經(jīng)濟網(wǎng)記者查詢發(fā)現(xiàn)，明利股份成立于2007年9月7日，注冊資本3.65億人民幣，李連發(fā)現(xiàn)為法定代表人、董事長、總經(jīng)理，第一大股東為明利集團，持股比例38.88%，明利集團成立于2001年9月11日，注冊資本6.7億人民幣，方朝金為法定代表人、董事長兼總經(jīng)理，當事人林軍為第二大股東、實控人、持股比例16.10%，第一大股東為廣西拓遠投資有限公司，持股比例75.97%，唐曉為該公司法定代表人，林軍為實控人、大股東，持股比例85.50%。明利股份于2015年2月16日在新三板掛牌，主辦券商為華林證券。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商持續(xù)督導工作指引(試行)》第九條規(guī)定：

主辦券商應督導掛牌公司建立健全并有效執(zhí)行內(nèi)部管理制度，包括但不限于會計核算體系、財務管理和風險控制等制度，以及對外擔保、重大投資、委托理財、關聯(lián)交易等重大經(jīng)營決策的程序與規(guī)則等。

2019年12月12日，證監(jiān)會官網(wǎng)公布的《中國證監(jiān)會行政處罰決定書(林軍、何忠華、陳志強)》(【2019】149號)顯示，林軍、何忠華、陳志強控制使用 32 個證券賬戶交易“明利股份”股票，證監(jiān)會依法沒收林軍、何忠華、陳志強違法所得 2.93億元，并處以14.67億元罰款，其中對林軍處以14.64億元罰款，對何忠華、陳志強分別處以150萬元罰款。2020年1月8日，明利股份發(fā)布了相應的《華林證券關于證監(jiān)會對林軍等人操縱市場案件行政處罰及相關經(jīng)營的風險提示性公告》。

《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第三條規(guī)定：

一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關聯(lián)方。

控制，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。

共同控制，是指按照合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟活動相關的重要財務和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。

重大影響，是指對一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。

《中華人民共和國公司法》第二百一十六條規(guī)定：

本法下列用語的含義：

(一)高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

(二)控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

(三)實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

(四)關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會令第96號)第二十一條規(guī)定：

信息披露文件主要包括公開轉(zhuǎn)讓說明書、定向轉(zhuǎn)讓說明書、定向發(fā)行說明書、發(fā)行情況報告書、定期報告和臨時報告等。具體的內(nèi)容與格式、編制規(guī)則及披露要求，由中國證監(jiān)會另行制定。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會令第96號)第四十六條規(guī)定：

股票發(fā)行結(jié)束后，公眾公司應當按照中國證監(jiān)會的有關要求編制并披露發(fā)行情況報告書。申請分期發(fā)行的公眾公司應在每期發(fā)行后按照中國證監(jiān)會的有關要求進行披露，并在全部發(fā)行結(jié)束或者超過核準文件有效期后按照中國證監(jiān)會的有關要求編制并披露發(fā)行情況報告書。

豁免向中國證監(jiān)會申請核準定向發(fā)行的公眾公司，應當在發(fā)行結(jié)束后按照中國證監(jiān)會的有關要求編制并披露發(fā)行情況報告書。

《證券法》第六十三條規(guī)定：

發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

《證券法》第一百九十三條規(guī)定：

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定報送有關報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。

《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第七條規(guī)定：

關聯(lián)方交易，是指關聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。

《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第八條規(guī)定：

關聯(lián)方交易的類型通常包括下列各項：

(一)購買或銷售商品。

(二)購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。

(三)提供或接受勞務。

(四)擔保。

(五)提供資金(貸款或股權(quán)投資)。

(六)租賃。

(七)代理。

(八)研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移。

(九)許可協(xié)議。

(十)代表企業(yè)或由企業(yè)代表另一方進行債務結(jié)算。

(十一)關鍵管理人員薪酬。

《企業(yè)會計準則第36條-關聯(lián)方披露》第二條規(guī)定：

企業(yè)財務報表中應當披露所有關聯(lián)方關系及其交易的相關信息。對外提供合并財務報表的，對于已經(jīng)包括在合并范圍內(nèi)各企業(yè)之間的交易不予披露，但應當披露與合并范圍外各關聯(lián)方的關系及其交易。

《企業(yè)會計準則第36條-關聯(lián)方披露》第十條規(guī)定：

企業(yè)與關聯(lián)方發(fā)生關聯(lián)方交易的，應當在附注中披露該關聯(lián)方關系的性質(zhì)、交易類型及交易要素。交易要素至少應當包括：

(一)交易的金額。

(二)未結(jié)算項目的金額、條款和條件，以及有關提供或取得擔保的信息。

(三)未結(jié)算應收項目的壞賬準備金額。

(四)定價政策。

《企業(yè)會計準則第36條-關聯(lián)方披露》第十一條規(guī)定：

關聯(lián)方交易應當分別關聯(lián)方以及交易類型予以披露。

類型相似的關聯(lián)方交易，在不影響財務報表閱讀者正確理解關聯(lián)方交易對財務報表影響的情況下，可以合并披露。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定：

公司及其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，依照《證券法》第一百九十三條的規(guī)定進行處罰。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三條規(guī)定：

公眾公司應當按照法律、行政法規(guī)、本辦法和公司章程的規(guī)定，做到股權(quán)明晰，合法規(guī)范經(jīng)營，公司治理機制健全，履行信息披露義務。

《證券法》第二百三十三條規(guī)定：

違反法律、行政法規(guī)或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的，國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以對有關責任人員采取證券市場禁入的措施。 前款所稱證券市場禁入，是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務或者不得擔任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的制度。

《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號)第三條規(guī)定：

下列人員違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的，中國證監(jiān)會可以根據(jù)情節(jié)嚴重的程度，采取證券市場禁入措施：

(一)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，其他信息披露義務人或者其他信息披露義務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(二)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的控股股東、實際控制人，或者發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司控股股東、實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(三)證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其內(nèi)設業(yè)務部門負責人、分支機構(gòu)負責人或者其他證券從業(yè)人員;

(四)證券公司的控股股東、實際控制人或者證券公司控股股東、實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(五)證券服務機構(gòu)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等從事證券服務業(yè)務的人員和證券服務機構(gòu)的實際控制人或者證券服務機構(gòu)實際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(六)證券投資基金管理人、證券投資基金托管人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其內(nèi)設業(yè)務部門、分支機構(gòu)負責人或者其他證券投資基金從業(yè)人員;

(七)中國證監(jiān)會認定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的有關責任人員。

《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號)第四條規(guī)定：

被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機構(gòu)從事證券業(yè)務或者擔任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務外，也不得在其他任何機構(gòu)中從事證券業(yè)務或者擔任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務。被采取證券市場禁入措施的人員，應當在收到中國證監(jiān)會作出的證券市場禁入決定后立即停止從事證券業(yè)務或者停止履行上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務，并由其所在機構(gòu)按規(guī)定的程序解除其被禁止擔任的職務。

《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號)第五條規(guī)定：

違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的，可以對有關責任人員采取3至5年的證券市場禁入措施;行為惡劣、嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴重的，可以對有關責任人員采取5至10年的證券市場禁入措施;有下列情形之一的，可以對有關責任人員采取終身的證券市場禁入措施：

(一)嚴重違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，構(gòu)成犯罪的;

(二)從事保薦、承銷、資產(chǎn)管理、融資融券等證券業(yè)務及其他證券服務業(yè)務，負有法定職責的人員，故意不履行法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會規(guī)定的義務，并造成特別嚴重后果的;

(三)違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，采取隱瞞、編造重要事實等特別惡劣手段，或者涉案數(shù)額特別巨大的;

(四)違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，從事欺詐發(fā)行、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法行為，嚴重擾亂證券、期貨市場秩序并造成嚴重社會影響，或者獲取違法所得等不當利益數(shù)額特別巨大，或者致使投資者利益遭受特別嚴重損害的;

(五)違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)嚴重，應當采取證券市場禁入措施，且存在故意出具虛假重要證據(jù)，隱瞞、毀損重要證據(jù)等阻礙、抗拒證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)行為的;

(六)因違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，5—6—年內(nèi)被中國證監(jiān)會給予除警告之外的行政處罰3次以上，或者5年內(nèi)曾經(jīng)被采取證券市場禁入措施的;

(七)組織、策劃、領導或者實施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定的活動的;

(八)其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關規(guī)定，情節(jié)特別嚴重的。

以下為原文：

中國證監(jiān)會市場禁入決定書(林軍、唐映、何忠華)

〔2019〕25號

當事人：林軍，男，1967年8月出生，廣西明利創(chuàng)新實業(yè)股份有限公司(以下簡稱明利股份)實際控制人，廣西明利集團有限公司(以下簡稱明利集團)董事長，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)壯錦大道。

唐映，女，1976年10月出生，時任明利股份董事長，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)壯錦大道。

何忠華，男，1975年9月出生，時任明利股份董事，明利集團副總裁，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)的有關規(guī)定，我會對明利股份違法違規(guī)行為進行了立案調(diào)查、審理，并依法向當事人告知了作出市場禁入的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權(quán)利，應當事人林軍、唐映、何忠華的要求，我會于2019年3月25日舉行了聽證會，聽取了當事人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明，明利股份存在以下違法事實：

一、明利股份《股票發(fā)行情況報告書》和《2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載

明利集團是廣西天勛物流服務有限公司(以下簡稱天勛物流)、廣西防城港恒鑫化工有限公司(以下簡稱恒鑫化工)、廣西桂東磷業(yè)投資有限公司(以下簡稱桂東磷業(yè))、廣西工創(chuàng)信息咨詢有限公司(以下簡稱工創(chuàng)信息)、南寧市強順農(nóng)資有限公司(以下簡稱強順農(nóng)資)、防城港申達通實業(yè)有限公司(以下簡稱防城港申達通)等六家公司的實際控制人，明利集團與恒鑫化工、桂東磷業(yè)、天勛物流、工創(chuàng)信息、強順農(nóng)資、防城港申達通等六家公司之間的控制關系具體表現(xiàn)如下：第一，恒鑫化工等六家公司均是為了明利集團及下屬公司的業(yè)務發(fā)展需要而設立，或直接從明利集團分立;第二，恒鑫化工等六家公司的股東均為自然人股東，其股東和法定代表人均由明利集團副總裁何忠華安排和指定明利集團關聯(lián)公司員工擔任，注冊資金來源于明利集團自有資金或何忠華借貸所得資金;第三，恒鑫化工等六家公司由明利集團董事長林軍負責經(jīng)營管理，由何忠華等明利集團現(xiàn)員工、原員工負責日常管理，明利集團直接決策恒鑫化工等六家公司的財務與經(jīng)營事項及其他重大事項;第四，明利集團財務部直接處理恒鑫化工等六家公司的會計和出納工作，并直接保管其銀行支票和會計賬冊。

綜上，綜合考慮設立目的、股東和法定代表人的決定權(quán)、注冊資金來源、財務與經(jīng)營事項的決策權(quán)、會計和出納工作的管理權(quán)等因素，明利集團與恒鑫化工等六家公司之間存在《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第三條第二款所述的控制關系。

明利集團為明利股份的控股股東，明利集團同時控制恒鑫化工等六家公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第二百一十六條第四項和《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第三條規(guī)定，明利股份與恒鑫化工等六家公司存在關聯(lián)關系，構(gòu)成關聯(lián)方。

2015年4月，明利股份進行了2015年第一次非公開發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》，該公告稱本次非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象包括恒鑫化工和桂東磷業(yè)，并披露“公司新增股東與公司無關聯(lián)關系”?！稄V西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載。

2015年6月，明利股份進行了2015年第二次非公開發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》，該公告稱本次非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象包括工創(chuàng)信息、天勛物流、強順農(nóng)資，并披露“本次發(fā)行新增投資者之間，新增投資者與公司及主要股東之間無關聯(lián)關系”?！稄V西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》存在虛假記載。

明利股份應當按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會令第96號)(以下簡稱《監(jiān)督管理辦法》)第二十一條、第四十六條第一款的規(guī)定披露發(fā)行情況報告書。明利股份在《廣西明利倉儲股份有限公司股票發(fā)行情況報告書》和《廣西明利倉儲股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報告書》中披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第二十條第一款規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

二、明利股份《2015年半年度報告》和《2015年年度報告》中未披露關聯(lián)交易，存在重大遺漏

2015年3月27日，明利股份向明利集團轉(zhuǎn)款2.993億元。

2015年6月3日，明利股份向防城港申達通轉(zhuǎn)款8.462億元。

明利集團和明利股份之間、防城港申達通和明利股份之間構(gòu)成關聯(lián)方，上述資金交易屬于《企業(yè)會計準則第36號-關聯(lián)方披露》第七條、第八條第五項規(guī)定的關聯(lián)方交易。

根據(jù)《企業(yè)會計準則第36條-關聯(lián)方披露》第二條、第八條、第十條和第十一條，明利股份應當在財務報表及其附注中披露上述關聯(lián)交易，包括該關聯(lián)方關系的性質(zhì)、交易類型及交易要素，明利股份在《2015年半年度報告》和《2015年年度報告》中均未披露上述關聯(lián)方及關聯(lián)交易，該行為違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

三、明利股份年報披露的實際控制人林軍的持股比例存在虛假記載，且《股票發(fā)行情況報告書》未披露股份代持情況，2015年年報披露的股份代持情況存在虛假記載

2015年4月至2016年12月，林軍實際控制使用明利集團、恒鑫化工、桂東磷業(yè)、天勛物流、工創(chuàng)信息、強順農(nóng)資、欽州市申達通實業(yè)有限公司、中科沃土新三板優(yōu)選1號資產(chǎn)管理計劃、華茂資本華通1號證券投資基金、西域穩(wěn)健新三板2號證券投資基金、國海明利股份1號集合資產(chǎn)管理計劃、“盧某堅”等32個證券賬戶(以下簡稱賬戶組)持有明利股份股票。

2015年4月8日至4月10日，明利股份時任董事盧某堅、姜某、時任董事會秘書蒙某銘以及李某玲、張某、彭某、劉某琳、楊某瀅、何某忠等9人分別與桂東磷業(yè)簽訂《廣西明利倉儲股票代持協(xié)議》，約定上述9人委托桂東磷業(yè)以每股4元的價格購買并持有明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個月至24個月期間內(nèi)，上述9人有權(quán)要求桂東磷業(yè)以不低于實際投資額加年化12%的收益計算的價格收購該明利股份股票，明利集團為桂東磷業(yè)履行合同義務提供擔保。李某明、陳某喜、王某祥分別與林軍簽訂《明利倉儲股票投資補充協(xié)議》，該協(xié)議中提及上述3人在與桂東磷業(yè)簽訂的股票轉(zhuǎn)讓合同中約定以每股4元的價格認購明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個月至24個月期間內(nèi)，李某明、陳某喜、王某祥有權(quán)要求林軍以不低于實際投資額加年化12%的收益計算的價格收購該股票。

上述賬戶組持有的明利股份股票應合并計算為林軍的持股數(shù)量和持股比例。明利股份在《2015年半年度報告》《2015年年度報告》和《2016年半年度報告》披露的實際控制人林軍的持股比例分別為33.17%、33.40%和28.96%，上述定期報告所披露的林軍持股比例并未包含賬戶組持有的明利股份股票，明利股份在《2015年半年度報告》《2015年年度報告》和《2016年半年度報告》披露的實際控制人林軍持股比例存在虛假記載。

明利股份在2015年4月22日公告的《股票發(fā)行情況報告書》中未披露桂東磷業(yè)存在上述股票代持情況，該行為違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第三條、第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

明利股份《2015年半年度報告》《2015年年度報告》均披露桂東磷業(yè)為當期普通股前十名股東之一，披露的股份代持情況均為“無”，明利股份《2015年半年度報告》《2015年年度報告》披露的股份代持情況存在虛假記載。明利股份在《2015年半年度報告》《2015年年度報告》披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

唐映作為時任董事長，何忠華作為時任董事，在涉案定期報告、臨時報告上簽字確認，上述人員未勤勉盡責，是直接負責的主管人員。

林軍作為明利股份實際控制人，知悉明利股份存在關聯(lián)交易行為，隱瞞、不告知應當披露的信息，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述指使明利股份從事信息披露違法行為的情形。

林軍、唐映、何忠華等當事人及其代理人提出如下陳述、申辯意見：

第一，本案的相關行為是林軍操縱明利股份案的手段行為，兩案存在牽連關系，故本案應被林軍操縱明利股份案吸收，不應在認定林軍操縱明利股份構(gòu)成違法后再對本案涉案人員作出處罰。

第二，林軍并未在明利股份擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員等職務，不應將其認定為直接負責的主管人員。

第三，對明利股份及唐映、何忠華等董事、監(jiān)事、高級管理人員處罰過重。唐映、何忠華等董事、監(jiān)事、高級管理人員大部分不知悉涉案事實，未參與涉案行為或僅起到次要作用，本案情節(jié)輕微，對明利股份及涉案董事、監(jiān)事、高級管理人員處罰過重。

經(jīng)復核，我會認為，對林軍及其代理人申辯意見中的部分內(nèi)容予以采納，對其他申辯意見不予采納。具體如下：第一，本案與林軍操縱明利股份案的違法行為侵犯的是不同的法益，依法不應被林軍操縱明利股份案吸收;第二，我會依據(jù)涉案行為的違法事實性質(zhì)、情節(jié)和社會危害性認定本案各當事人的處罰幅度，并無不當。綜上，我會認定唐映、何忠華構(gòu)成未勤勉盡責，林軍作為實際控制人存在指使明利股份從事信息披露違法行為，同時對關于林軍責任認定的部分內(nèi)容予以采納，并作相應調(diào)整。

明利股份定期報告、臨時報告披露的信息存在虛假記載和重大遺漏，林軍作為明利股份實際控制人，唐映作為董事長，何忠華作為時任董事，違法行為情節(jié)嚴重，依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》(證監(jiān)會令第115號)第三條第一項、第二項、第四條、第五條規(guī)定，我會決定：對林軍采取5年證券市場禁入措施;對唐映、何忠華分別采取3年證券市場禁入措施。自我會宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，上述當事人除不得繼續(xù)在原機構(gòu)從事證券業(yè)務或者擔任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務外，也不得在其他任何機構(gòu)中從事證券業(yè)務或者擔任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務。

當事人如果對本市場禁入決定不服，可在收到本決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復議，也可在收到本決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國證監(jiān)會

2019年2月2日